單位卸磨殺驢 工會支招維權
時間：2011-12-06 11:33:00 作者：湛江人才市場 來源：湛江人才網(wǎng)
天天與技術打交道的軟件開發(fā)工程師王先生，最近遇到了用人單位卸磨殺驢的煩心事，本以為索賠無望的他，經(jīng)過擅長解決勞動糾紛的北京市豐臺區(qū)工會調解中心律師徐嚴嚴的一番解釋，終于對自己的仲裁申請有了把握。
侵 權
完成軟件開發(fā) 卻遭公司辭退
今年4月，王先生被某科技公司聘為軟件開發(fā)工程師。4月18日，王先生到公司報到,人力資源部的田經(jīng)理告訴他，試用期為三個月，月工資為6000元。試用期后，公司就與他簽訂勞動合同，每月工資1.2萬元。
雖然王先生覺得試用期的工資偏低，但田經(jīng)理表示，公司急需像自己這種軟件開發(fā)人才，只要試用期間不發(fā)生重大失誤，公司就會與他簽訂五年的勞動合同，所以在沒辦任何手續(xù)的情況下，王先生就入了職。
上班后，王先生帶著技術員小吳一起做軟件開發(fā)。王先生業(yè)務精湛，每天帶著小吳加班加點地工作，6月底他們就完成了軟件的全部研發(fā)工作。
7月4日，王先生卻被田經(jīng)理告知，公司領導對他們開發(fā)出來的軟件并不滿意，決定與其解除勞動關系，并拿出一份競業(yè)限制協(xié)議讓王先生簽字。
這不是卸磨殺驢嗎？王先生一時恍惚，就在競業(yè)限制協(xié)議上簽了字。
疑 問
錄下談話內容 能否當作證據(jù)
王先生和妻子商量后，準備到仲裁部門去申請賠償，索賠沒簽勞動合同的雙倍工資及加班費。
可王先生沒找到任何能證明他曾在某科技公司工作過的證據(jù)：公司沒與他簽過勞動合同；沒發(fā)過工作證；每次發(fā)工資，都是簽字后直接給他現(xiàn)金。
第二天，王先生到科技公司去找人力資源部的田經(jīng)理，談話前做好了錄音準備。王先生說自己幾乎是天天加班，公司從沒給過加班費，要求一次性支付加班費，并要拿回競業(yè)限制協(xié)議。
田經(jīng)理卻說，“公司有規(guī)定，加班須經(jīng)主管領導批準。主管領導從沒批過，說明屬自愿加班，所以不能支付加班費。對于競業(yè)限制協(xié)議，公司有權留檔�！�
王先生很氣憤，幸好把當天的談話都錄了音，但它是否能作為證據(jù)被勞動仲裁部門所采納，王先生心里也沒有底。
專家支招
單位無反駁證據(jù) 視聽資料有效力
找到北京市豐臺區(qū)工會調解中心的工會律師徐嚴嚴后，王先生打消了疑律。徐律師說，雖然王先生沒有勞動合同、工資條等證明自己曾在該公司工作過的證據(jù)，但王先生有與田經(jīng)理的談話錄音。
如果錄音沒有經(jīng)過剪輯處理，是原始真實的視聽資料，那么按照最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第70條“一方當事人提出的下列證據(jù)，對方當事人提出異議但沒有足以反駁的相反證據(jù)的，人民法院應當確認其證明力，其中第（三）項為：有其他證據(jù)佐證并以合法手段取得的、無疑點的視聽資料或者與視聽資料核對無誤的復制件”的規(guī)定，只要科技公司沒有足以反駁的相反證據(jù)，那么王先生錄下的這份錄音材料，就可以作為證據(jù)確認王先生與某科技公司存在勞動關系。
同時，錄音中提到了競業(yè)限制協(xié)議，仲裁庭可以根據(jù)王先生的申請或依職權要求用人單位提供這份協(xié)議。競業(yè)限制協(xié)議可以很清楚的證明雙方存在勞動關系，但卻不能作為簽訂書面勞動合同的證據(jù)。
案例剖析
試用期內也不能隨意辭退員工
對于試用期，《勞動合同法》第21條明文規(guī)定：“試用期內如勞動者沒有法定情形，用人單位不能解除勞動合同。如用人單位在試用期內解除勞動合同的，應向勞動者說明理由�！北景钢�，科技公司認為在試用期內可以隨意解除勞動合同的想法是錯誤的。
如果科技公司說不出解除王先生勞動合同的正當理由，將承擔向王先生支付經(jīng)濟補償金的違法后果。且因為雙方?jīng)]有簽訂書面勞動合同，而試用期必須是雙方書面約定的事項，因此王先生與科技公司不存在試用期，王先生可以向用人單位要求提前三十天通知解除勞動合同的經(jīng)濟補償金。
根據(jù)《勞動合同法》第82條“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付二倍的工資”的規(guī)定，王先生在科技公司工作已滿一個月，但科技公司未與其訂立書面勞動合同，所以科技公司應依法向王先生支付2011年5月18日開始算起的二倍工資。
針對王先生的加班費問題，徐律師認為，最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第九條規(guī)定“勞動者主張加班費的，應當就加班事實的存在承擔舉證責任。”
本案中，王先生要求科技公司支付加班費，由于他沒有任何物證，而同時加班的小吳又不愿為其作證，所以在沒有任何證據(jù)證明他加班的情況下，仲裁部門就很難支持他的請求。
律師提醒
沒有經(jīng)濟補償 競業(yè)限制協(xié)議無效
對于王先生稀里糊涂簽了字的競業(yè)限制協(xié)議，徐律師說，競業(yè)限制協(xié)議是指通過約定有關人員在離開單位后一定期限內不得在生產同類產品或經(jīng)營同類業(yè)務且有競爭關系或者其他利害關系的其他單位內任職，或者自己生產、經(jīng)營與原單位有競爭關系的同類產品或業(yè)務，來保護企業(yè)的商業(yè)秘密。
本案中，科技公司對王先生作出競業(yè)限制，但與此同時也必須按月向王先生支付相應的競業(yè)限制費用，否則根據(jù)權利義務對等原則，王先生可以拒絕履行競業(yè)限制協(xié)議，并要求解除合同或請求確認競業(yè)限制協(xié)議無效。鑒于目前科技公司未向王先生支付任何經(jīng)濟補償，這損害了王先生的勞動合法權益，所以王先生可向仲裁委申請認定此競業(yè)限制協(xié)議自始無效。
